Норма 112. Каждый раз, когда это позволят обстоятельства, и в особенности после боя, стороны, находящиеся в конфликте, должны немедленно принять все возможные меры к тому, чтобы разыскать и вывезти мёртвых без какого-либо различия неблагоприятного характера.Customary International Humanitarian Law, Cambridge University Press, 2005, том II, глава 35, раздел А.
Практика государств устанавливает эту норму в качестве нормы обычного международного права, применяемой как во время международных, так и немеждународных вооружённых конфликтов.
Обязанность разыскать мёртвых во время международных вооружённых конфликтов была впервые кодифицирована в Женевской конвенции 1929 г. об улучшении участи раненых и больных в действующих армиях
[1]. Эта норма кодифицирована сейчас в Женевских конвенциях 1949 г.
[2]Многочисленные военные уставы и наставления специально упоминают обязанность разыскать и подобрать мёртвых
[3]. В 2002 г. в деле Дженина (Mortal remains) Верховный суд Израиля постановил, что установление местонахождения мёртвых является «крайне важным делом с гуманитарной точки зрения»
[4].
Для ситуаций немеждународных вооружённых конфликтов обязанность разыскать мёртвых излагается в Дополнительном протоколе II
[5]. Кроме того, эта норма содержится в других международных документах, также касающихся немеждународных вооружённых конфликтов
[6].
Целый ряд военных уставов и наставлений, которые применимы или применялись в условиях немеждународных вооружённых конфликтов, специально упоминают об обязанности разыскать и подобрать мёртвых
[7].
Соблюдение этой нормы является conditio sine qua non для соблюдения последующих норм в этой главе, требующих возврата останков, достойного захоронения и идентификации мёртвых. Кроме того, многое из практики, касающейся необходимости разыскать и подобрать раненых, больных и лиц, потерпевших кораблекрушение (см. практику, касающуюся Нормы 109), относится к этому положению, поскольку сразу же после боя мёртвых будут разыскивать и подбирать вместе с ранеными и больными.
В приложении с комментариями к руководству ВМС США, например, признаётся, что обязательство разыскивать и подбирать раненых, больных и лиц, потерпевших кораблекрушение, «распространяется также и на мёртвых»
[8].
Не было обнаружено никаких примеров официальной практики, которая бы противоречила данной норме, как в отношении международных, так и немеждународных вооружённых конфликтов.
Обязанность разыскивать и подбирать мёртвых является обязательством по совершению действий. Каждая сторона в конфликте должна принять
все возможные меры для того, чтобы разыскать и подобрать мёртвых. К таким мерам относится и разрешение гуманитарным организациям разыскивать и подбирать мёртвых. Практика свидетельствует о том, что гуманитарные организации, в том числе и МККК, разыскивали и подбирали мёртвых
[9]. Очевидно, что на практике таким организациям для осуществления такой деятельности требуется получить разрешение от стороны, контролирующей определённую территорию, но в таком разрешении не может быть отказано произвольно (см. также комментарий к Норме 55).
Кроме того, возможность обратиться к гражданскому населению с просьбой помочь разыскать и подобрать мёртвых признаётся в Дополнительном протоколе I
[10]. В целом ряде военных уставов и наставлений также говорится о такой возможности
[11].
Как отмечалось в комментарии к Норме 109, Женевские конвенции требуют, чтобы стороны в конфликте заключали соглашения о прекращении огня, когда это позволяют обстоятельства, для того, чтобы подобрать, обменять или вывезти раненых с поля боя, но в этом положении мёртвые не упоминаются явным образом. Однако на практике во многих случаях мёртвые подбираются в то же самое время. Но в некоторых чрезвычайных обстоятельствах может случиться так, что подбирают только раненых для оказания им незамедлительной помощи, а мёртвых оставляют на поле боя и подбирают позже. Поэтому в Дополнительный протокол I включено правило, в соответствии с которым стороны, находящиеся в конфликте, должны стремиться прийти к соглашению о создании команд для розыска и вывоза умерших из районов боевых действий
[12]. Эта норма излагается и в нескольких военных уставах и наставлениях
[13]. Соединённые Штаты Америки высказали свою поддержку этому положению Дополнительного протокола I
[14].
Эта норма применяется ко всем умершим без какого-либо различия неблагоприятного характера (см. Норму 88). Это означает, что она применяется по отношению ко всем умершим, независимо от того, к какой стороне они принадлежат, а также независимо от того, принимали ли они или нет непосредственное участие в военных действиях. О применении этого положения в отношении гражданских лиц уже говорилось в статье 16 Четвёртой Женевской конвенции, которая применяется ко всему гражданскому населению стран, находящихся в конфликте, и в статье 8 Дополнительного протокола II, в которой не говорится о каком-либо различии
[15]. Большинство военных уставов и наставлений излагают эту норму в общих формулировках
[16]. В военных уставах Камеруна и Кении говорится, что в случае потерь среди гражданского населения в розыске пострадавших должны участвовать подразделения гражданской обороны
[17]. В своём решении по делу Дженин (Mortal remains) Израильский Верховный суд заявил, что обязанность разыскивать и подбирать умерших проистекает из «уважения к каждому умершему»
[18].