Норма 107. Комбатанты, захваченные в плен во время занятий шпионской деятельностью, не имеют права на статус военнопленного. Они не могут быть осуждены или подвергнуты наказанию без предварительного судебного разбирательства.
Customary International Humanitarian Law, Cambridge University Press, 2005, том II, глава 33, раздел B.
Практика государств устанавливает эту норму в качестве нормы обычного международного права, применяемой во время международных вооружённых конфликтов. Термин «комбатант» в этой норме употребляется в своём формальном значении, как определено в Норме 3.
Правило, заключающееся в том, что комбатанты, занимающиеся шпионажем, не имеют права на статус военнопленного и могут быть отданы под суд, является давно установившейся нормой обычного международного права и признаётся уже в Кодексе Либера, Брюссельской декларации и Гаагском положении[1]. Оно излагается и в Дополнительном протоколе I[2].
Многочисленные военные уставы и наставления указывают, что комбатанты, занимающиеся шпионажем, не имеют права на статус военнопленного и могут считаться шпионами[3].
Никакой официальной практики, противоречащей этому, обнаружено не было.
Давно установившейся практикой, признанной уже в Кодексе Либера, Брюссельской декларации и Гаагском положении, является и то, что шпионаж определяется как сбор информации или попытки собрать сведения на территории, находящейся под контролем стороны противника, путём совершения действий под ложными предлогами или намеренно тайным образом[4]. Это определение касается тех комбатантов, которые одеты в гражданскую одежду или в форму противника, но не касается комбатантов, которые собирают сведения, будучи в (форменной одежде своих вооружённых сил. Это определение кодифицировано сейчас в Дополнительном протоколе I[5]. Оно повторяется в многочисленных военных уставах и наставлениях[6].
Кроме того, эта норма применима только к шпиону, схваченному, когда он действует на территории, находящейся под контролем противника. Брюссельская декларация и Гаагское положение признают, что со шпионом, вновь присоединившимся к своим вооружённым силам и впоследствии захваченным противником, следует обращаться как с военнопленным, и он не несёт никакой ответственности за прежнюю шпионскую деятельность[7]. Данная норма излагается и в Дополнительном протоколе I[8]. Она признана и в целом ряде военных уставов[9].
Шпион, пойманный на месте, не может быть наказан без предварительного суда. Это требование уже признавалось в Брюссельской декларации и Гаагском положении[10]. Оно излагается и в целом ряде военных уставов и наставлений[11]. Захваченные шпионы имеют право на основные гарантии, изложенные в главе 32, включая право на справедливый суд (см. Норма100). Это подчёркивают военные уставы Канады, Германии, Новой Зеландии и Нигерии[12]. Об этом же говорится в Дополнительном протоколе I, который устанавливает, что лицо, которое не имеет права на статус военнопленного и не пользуется более благоприятным обращением в соответствии с положениями Четвёртой Женевской конвенции, имеет, тем не менее, право на основные гарантии, изложенные в статье 75 Дополнительного протокола I[13]. Следовательно, запрещаются суммарные казни шпионов.
[1]Lieber Code, Article 88 (т. II, гл. 33 § 181); Brussels Declaration, Articles 20 21, (там же § 182); Гаагское положение, статьи 30 31.
[2]Дополнительный протокол I, статья 46 (1) (принята на основе консенсуса).
[3]См., например, военные уставы и наставления Австралии (т. II, гл. 33, § 187), Аргентины (там же, § 186), Бельгии (там же, § 188), Великобритании (там же, §§211–212), Венгрии (там же, § 198), Германии (там же, § 197), Израиля (там же, § 199), Испании (там же, § 208), Италии (там же, § 200), Камеруна (там же, §§ 189–190), Канады (там же, § 191), Кении (там же, § 201), Мадагаскара (там же, § 202), Нигерии (там же, §§ 205–206), Нидерландов (там же, § 203), Новой Зеландии (там же, § 204), США (там же, § 213), Франции (там же, §§ 195–196), Хорватии (там же, §§ 192–193), Швейцарии (там же, § 210), Швеции (там же, § 209), Эквадора (там же, § 194), ЮАР (там же, § 207) и Югославии (там же, § 214).
[4]Lieber Code, Article 88 (там же, § 145); Brussels Declaration, Articles 19 (там же, § 146); Гаагское положение, статья 29.
[5]Дополнительный протокол I, статья 46(2) (принята на основе консенсуса).
[6]См., например, военные уставы и наставления Австралии (т. II, гл. 33, §§ 150–151), Аргентины (там же, § 149), Бельгии (там же, § 152), Великобритании (там же, § 165), Германии (там же, § 157), Испании (там же, § 163), Камеруна (там же, § 153), Канады (там же, § 154), Кении (там же, § 158), Нигерии (там же, § 161), Нидерландов (там же, § 159), Новой Зеландии (там же, § 160), США (там же, § 166), Франции (там же, § 156), Швейцарии (там же, § 164), Эквадора (там же, § 155), ЮАР (там же, § 162) и Югославии (там же, § 167).
[7]Brussels Declaration, Article 21 (там же, § 182); Гаагское положение, статья 31.
[8]Дополнительный протокол I, статья 46(4) (принята на основе консенсуса).
[9]См., например, военные уставы и наставления Аргентины (см т. II, гл. 33, § 186), Великобритании (там же, § 212), Израиля (там же, § 199), Канады (там же, § 191), Кении (там же, § 201), Нигерии (там же, § 206), Нидерландов (там же, § 203), Новой Зеландии (там же, § 204), США (там же, § 213), Эквадора (там же, § 194) и Югославии (там же, § 214).
[10]Brussels Declaration, Article 20 (там же, § 182); Гаагское положение, статья 30.
[11]См., например, военные уставы Аргентины (т. II, гл. 33 § 186), Бельгии (там же, § 188), Великобритании (там же, §§ 211–212), Германии (там же, § 197), Канады (там же, § 191), Кении (там же, § 201), Нигерии (там же, § 206), Нидерландов (там же, § 203), Новой Зеландии (там же, § 204), США (там же, § 213), Швейцарии (там же, § 210) и Югославии (там же, § 214).
[12]См.: Canada, LOAC Manual (там же, § 191); Germany, Military Manual (там же, § 197), New Zealand, Military Manual (там же, § 204) and Nigeria, Manual on the Laws of War (там же, § 206).
[13]Дополнительный протокол I, статья 45(3), (принята на основе консенсуса).