Норма 12. Определение нападений неизбирательного характера

Customary International Humanitarian Law, Cambridge University Press, 2005, том II, глава 3, раздел B.

Практика государств устанавливает эту норму в качестве нормы обычного международного права, применяемой во время как международных, так и немеждународных вооружённых конфликтов.

Это определение нападений неизбирательного характера закреплено в статье 51 (4) (а) Дополнительного протокола I[1]. На Дипломатической конференции, принявшей Дополнительные протоколы, Франция голосовала против статьи 51, поскольку сочла, что вследствие сложности пункта 4 он может «серьёзно препятствовать проведению оборонительных военных операций против захватчика и компрометировать осуществление естественного права на законную защиту, признанного в статье 51 Устава Организации Объединённых Наций»[2]. Однако при ратификации Дополнительного протокола I Франция не сделала оговорки в отношении запрещения нападений неизбирательного характера. На Дипломатической конференции, принявшей Дополнительные протоколы, Мексика заявила, что статья 51 Дополнительного протокола I столь важна, что она не должна «быть предметом каких-либо оговорок, поскольку, в противном случае, она будет несовместима с целями и задачами Протокола I и подорвет его основу»[3]. В докладе о работе Комитета III Дипломатической конференции говорится, что все его члены согласились с тем, что надлежащее определение нападений неизбирательного характера должно включать в себя три типа нападений, закреплённых в этой норме[4]. За исключением подпункта (с), это определение нападений неизбирательного характера также содержится в Протоколе II и Протоколе II с поправками к Конвенции о конкретных видах обычного оружия[5].

Множество военных уставов и наставлений содержат это определение нападений неизбирательного характера полностью или частично[6]. На нём также основан ряд официальных заявлений[7]. Такова, в том числе, и практика государств, которые не являются или не являлись на соответствующий момент участниками Дополнительного протокола I[8].

В Дополнительном протоколе II не содержится это определение нападений неизбирательного характера, хотя существует мнение, что его подпункты (а) и (b) содержатся в статье 13(2), логически вытекая из предусмотренного в ней запрещения нападений на гражданских лиц[9]. За исключением подпункта (с), это определение вошло и в более позднее договорное право, применимое в немеждународных вооружённых конфликтах, а именно, в Протокол II с поправками к Конвенции о конкретных видах обычного оружия[10]. Кроме того, это запрещение включено и в другие документы, также касающиеся немеждународных вооружённых конфликтов[11].

Это определение нападений неизбирательного характера также закреплено в военных уставах и наставлениях, которые применимы или применялись во время немеждународных вооружённых конфликтов[12]. Оно поддерживается официальными заявлениями[13].

XXIV Международная конференция Красного Креста в 1981 г. призвала стороны вооружённых конфликтов вообще «не использовать методы и средства ведения войны, которые не могут быть направлены на конкретные военные цели и последствия которых не могут быть ограничены»[14].

Решения Международного суда и Международного уголовного трибунала по бывшей Югославии также свидетельствуют о том, что это определение нападений неизбирательного характера является обычным как в международных, так и в немеждународных вооружённых конфликтах. В своём Консультативном заключении о ядерном оружии Международный суд постановил, что запрещение тех видов оружия, при применении которых невозможно провести различие между гражданскими и военными целями, является «незыблемым» принципом обычного международного права. Суд отметил, что, в соответствии с этим принципом, гуманитарное право с самого начала своего существования запретило конкретные виды оружия «из-за их неизбирательного действия в отношении комбатантов и гражданских лиц»[15]. При пересмотре обвинительного акта по делу Мартича в 1996 г. Международный уголовный трибунал по бывшей Югославии рассматривал законность использования кассетных бомб в соответствии с обычным международным правом, в том числе соотнося его с запрещением нападений неизбирательного характера, при которых применяются средства или методы ведения военных действий, которые не могут быть направлены на конкретный военный объект[16].

Официальной практики, противоречащей данной норме, обнаружено не было. Никакого другого определения нападений неизбирательного характера официально не выдвигалось, а заявления, сделанные в отношении нападений неизбирательного характера в общем в соответствии с Нормой 11, могут быть в некоторых случаях основаны на том понимании нападений неизбирательного характера, которое содержится в Норме 12, особенно если учесть, что другого определения не существует.

Это определение нападений неизбирательного характера представляет собой осуществление принципа проведения различия и международного гуманитарного права в целом. Норма 12(а) – это применение запрещения нападений на гражданских лиц (см. Норму 1) и запрещения нападений на гражданские объекты (см. Норму 7), которые применимы как во время международных, так и немеждународных вооружённых конфликтов. Норма 12(b) также отражает применение запрещения нападений на гражданских лиц или на гражданские объекты (см. Нормы 1 и 7). Применимое во время международных и немеждународных конфликтов запрещение тех видов оружия, которые по своей природе обладают неизбирательным действием (см. Норму 71), основано на определении нападений неизбирательного характера, содержащемся в Норме 12(b). Наконец, Норма 12(с) основана на логичном доводе о том, что средства и методы ведения войны, последствия которых не могут быть ограничены, как это требуется в соответствии с международным гуманитарным правом, должны быть запрещены. Однако при этом доводе возникает вопрос о том, каковы же эти ограничения. Практика в этом отношении указывает на те виды оружия, последствия применения которых невозможно контролировать во времени и пространстве и которые поражают военные объекты и гражданских лиц или гражданские объекты без различия. Инструкция для военно-воздушных сил США приводит в пример биологическое оружие[17]. Хотя биологическое оружие и может быть направлено против военных объектов, из самой природы этого оружия следует, что после начала применения его последствия выходят из-под контроля применившей его стороны, соответственно, оно может поразить как комбатантов, так и гражданских лиц и, безусловно, создаёт опасность чрезмерных потерь среди гражданского населения.