Норма 117. Выяснение судьбы лиц, пропавших без вести

Customary International Humanitarian Law, Cambridge University Press, 2005, том II, глава 36, раздел А.

Практика государств устанавливает эту норму в качестве нормы обычного международного права, применяемой как во время международных, так и немеждународных вооружённых конфликтов. Обязанность выяснить судьбу лиц, пропавших без вести, соответствует запрету на насильственные исчезновения (см. Норму 98) и требованию уважать семейную жизнь (см. Норму 105). Эта норма подтверждается и требованием регистрировать всю имеющуюся информацию до погребения умерших (см. Норму 116). Связанные таким образом нормы применяются как во время международных, так и немеждународных вооружённых конфликтов.

Женевские конвенции предусматривают учреждение Справочных бюро, роль которых заключается в том, чтобы централизованно собирать информацию о военнопленных и гражданских лицах, принадлежащих к стороне противника, передавать такую информацию этой стороне и начинать расследования для того, чтобы выяснить судьбу лиц, пропавших без вести[1]. Четвёртая Женевская конвенция требует от сторон в конфликте содействовать расследованию по запросам лиц, разыскивающих своих родственников, с которыми они оказались разлучены в результате конфликта[2]. В соответствии с Дополнительным протоколом I каждая сторона в конфликте должна разыскивать лиц, о которых сторона противника сообщает как о пропавших без вести[3]. Обязанность выяснить участь лиц, пропавших без вести, признаётся в многочисленных соглашениях между сторонами как в международных, так и в немеждународных вооружённых конфликтах[4].

Норма, которая требует от сторон в конфликте разыскивать лиц, пропавших без вести, излагается в целом ряде военных уставов и наставлений[5]. Она содержится в законодательстве некоторых стран[6], она подтверждается и официальными заявлениями[7]. Кроме того, есть информация о действительно имевшей место практике, подтверждающей эту норму[8]. Эта практика включает практику государств, которые не являются или не являлись на соответствующий момент участниками Дополнительного протокола I[9].

Государства и международные организации неоднократно выступали с призывом выяснить судьбу лиц, пропавших без вести в результате конфликтов в Восточном Тиморе, Боснии и Герцеговине, Гватемале, на Кипре, в Косово и бывшей Югославии[10]. Учреждение должности эксперта по Специальному процессу для решения проблемы лиц, пропавших без вести на территории бывшей Югославии, также свидетельствует об убеждённости международного сообщества в том, что судьба лиц, пропавших без вести, должна быть установлена[11].

Кроме резолюций, касающихся отдельных стран, несколько резолюций, принятых на международном уровне и получивших широкую поддержку при отсутствии голосов «против», устанавливают общую обязанность выяснять судьбу лиц, пропавших без вести. Например, в резолюции по вопросу о помощи и сотрудничестве в выяснении судьбы лиц, пропавших без вести, или умерших во время вооружённых конфликтов, принятой в 1974 г., Генеральная Ассамблея ООН призвала стороны в вооружённых конфликтах, независимо от их характера, «в пределах их возможностей ... предоставлять информацию о тех, кто пропал без вести во время военных действий»[12]. В 2002 г., в резолюции по вопросу лиц, пропавших без вести, Комиссия ООН по правам человека подтвердила, что каждая сторона в вооружённом конфликте «должна разыскивать лиц, о которых сторона противника сообщила как о пропавших без вести»[13]. Когда эта резолюция принималась, Индия, Индонезия, Япония, Малайзия, Пакистан, Судан и Таиланд были членами Комиссии, но не ратифицировали Дополнительные протоколы. В 1995 г., XXVI Международная конференция Красного Креста и Красного Полумесяца настоятельно просила все стороны в вооружённом конфликте «предоставлять семьям информацию о судьбе их пропавших родственников»[14]. План действий на 2000–2003 гг., принятый XXVII Международной конференцией Красного Креста и Красного Полумесяца в 1999 г., требует от всех сторон в вооружённом конфликте «сделать всё возможное для того, чтобы выяснить судьбу всех лиц, пропавших без вести, и проинформировать их семьи»[15].

Уголовное и дисциплинарное законодательство НОД/АС свидетельствует о том, что образования, не являющиеся государствами, также считают необходимым регистрировать сведения о лицах из состава их вооружённых формирований для того, чтобы способствовать розыску лиц, пропавших без вести[16].

Практика свидетельствует о том, что эта норма проистекает из права семьи знать о судьбе пропавших без вести родственников. Это имеется в виду в статье 26 Четвёртой Женевской конвенции, в соответствии с которой государства должны способствовать проведению розыска по запросам членов семей, разлученных в результате вооружённого конфликта[17]. Дополнительный протокол I чётко устанавливает, что при выполнении положений раздела, касающегося лиц, пропавших без вести и умерших, который предусматривает и обязанность разыскивать лиц, пропавших без вести, государства, стороны в конфликте и международные гуманитарные организации в своей деятельности прежде всего должны исходить «из права семей знать о судьбе своих родственников»[18]. Толкование этого предложения, исходя из обычного значения слов и контекста, даёт основание предположить, что право семей знать о судьбе их родственников существовало до принятия Дополнительного протокола I и обязательства, изложенные в Протоколе и касающиеся лиц, пропавших без вести (статья 33), и обращения с останками умерших (статья 34), основаны на этом праве[19]. Право семей знать о судьбе их родственников излагается и в других международных документах[20].

В целом ряде военных уставов и наставлений, официальных заявлений и в другой практике подчеркивается право семей знать о судьбе родственников[21]. Сюда входит и практика государств, которые не являются или не являлись в соответствующий момент участниками Дополнительного протокола I[22]. В разъясняющем меморандуме, представленном правительством Германии парламенту в ходе процедуры ратификации Дополнительных протоколов, отмечается, что статья 32 Дополнительного протокола I не предоставляет субъективного права родственникам лица, пропавшего без вести, на получение информации, но это единственное государство, которое сделало такое заявление[23].

Интересно отметить, что НОД/АС публикует имена лиц, которые оказываются в их руках в ходе военных действий, и другие сведения о них и заявляет, что делает это в интересах семей захваченных лиц[24].

Право семей знать о судьбе их родственников подтверждается и целым рядом резолюций, принятых международными организациями и конференциями. Например, в резолюции, принятой в 1974 г., Генеральная Ассамблея ООН заявила, что «желание знать о судьбе близких, пропавших без вести во время вооружённых конфликтов, является одной из основных человеческих потребностей, которая должна быть удовлетворена в возможно более полной мере»[25]. В резолюции, принятой в 2002 г., Комиссия ООН по правам человека подтвердила «право семей знать о судьбе своих родственников, пропавших без вести в условиях вооружённого конфликта»[26]. Право семей знать о судьбе родственников подтверждается резолюцией Европейского парламента и рекомендациями Парламентской Ассамблеи Совета Европы[27].

В 1986, 1995 и 1999 гг. Международная конференция Красного Креста и Красного Полумесяца принимала резолюции, в которых подчёркивалось право семей на получение информации о судьбе их родственников[28]. В Заключительном заявлении, принятом Международной конференцией по защите жертв войны в 1993 г., говорится, что семьям лиц, пропавших без вести, нельзя отказывать в предоставлении информации о судьбе их родственников[29]. Эти четыре резолюции были приняты при поддержке государств, которые не являются участниками Дополнительного протокола I, и их формулировки были достаточно общими, намеренно не ограничивающими их применение международными вооружёнными конфликтами.

Прецедентное право Комитета ООН по правам человека и региональных правозащитных организаций подтверждает, что запрещается намеренно не предоставлять информацию о пропавших родственниках их семьям. Комитет заявил, что исчезновения серьёзно нарушают права семей лиц, которые пропали. Эти семьи жестоко страдают из-за неопределённости в отношении участи их близких и часто – в течение долгого времени[30]. При рассмотрении нескольких дел Европейский суд по правам человека пришёл к выводу, что непредоставление информации семьям лиц, содержащихся под стражей силами безопасности, или хранение молчания относительно лиц, пропавших без вести во время вооружённого конфликта, достигает той степени жестокости, которую можно приравнять к бесчеловечному обращению[31]. Межамериканский суд по правам человека высказал такую же точку зрения, придя к выводу, что государство обязано использовать имеющиеся в его распоряжении средства для того, чтобы информировать родственников о судьбе лиц, которые исчезли[32]. Он заявил также, что в случае смерти пострадавшего государство обязано предоставить информацию родственникам о местонахождении останков умершего человека[33]. Аналогичным образом, Африканская комиссия по правам человека и народов вынесла решение, что «удерживать лицо, не разрешая ему поддерживать связь с семьёй, и отказываться информировать семью о том, задержан ли этот человек, и о том, где он находится, является бесчеловечным обращением как с самим задержанным, так и с его семьёй»[34].

Африканская хартия прав и благополучия ребёнка предусматривает, что государство должно, если семьи оказались разлученными в результате действий государства, предоставить детям важнейшую информацию, касающуюся местонахождения членов их семьи [35]. Хартия также предусматривает, что государство должно, если семьи разлучены в результате перемещения населения внутри страны или за её пределы, вызванного вооружённым конфликтом, принять все необходимые меры для розыска родителей или родственников детей[36].

Обязанность установить судьбу лиц, пропавших без вести, является обязательством по совершению действий. Каждая сторона в конфликте должна сделать для этого всё возможное. Сюда входит розыск лиц, пропавших без вести в результате конфликта, но также и содействие такому розыску. Во исполнение этого обязательства каждая сторона в конфликте должна регистрировать сведения об умерших и о лицах, лишённых свободы (см. Нормы 116 и 123). Однако обязанность предоставить имеющуюся информацию является обязательством по достижению результата.

Практика даёт основание предположить, что методом для установления судьбы лиц, пропавших без вести, может оказаться эксгумация[37]. Практика также указывает на то, что среди других возможных путей определения участи лиц, пропавших без вести, может быть учреждение специальных комиссий или других механизмов розыска. Одним из примеров может служить Комиссия для розыска лиц, пропавших без вести во время военных действий в Республике Хорватия, учреждённая в Хорватии в 1991 г. и восстановленная в 1993 г.[38] Там, где созданы комиссии, стороны обязаны добросовестно сотрудничать друг с другом и с такими комиссиями, поскольку совершенно очевидно, что для успешной работы комиссий сотрудничество является крайне важным условием. В комиссии могут входить представители МККК и других организаций. В Бюллетене Генерального секретаря ООН о соблюдении силами ООН международного гуманитарного права предусмотрено, что силы ООН должны содействовать работе Центрального агентства по розыску МККК[39]. Дополнительные уточнения для ситуаций международных вооружённых конфликтов можно найти в Четвёртой Женевской конвенции и Дополнительном протоколе I[40].

Практика указывает на то, что обязанность выяснить судьбу лиц, пропавших без вести, возникает самое позднее после того, как сторона противника направит уведомление о тех, кто считается пропавшим без вести. Военные уставы и наставления Кении, Нидерландов и Новой Зеландии предусматривают, что это обязанность возникает «сразу же, как только позволяют обстоятельства», либо «как можно скорее»[41]. В официальном заявлении, сделанном в 1987 г., Соединённые Штаты подтвердили правило, в соответствии с которым розыск лиц, пропавших без вести, должен осуществляться, «когда позволяют обстоятельства и самое позднее после окончания военных действий»[42]. Закон Азербайджана, касающийся защиты гражданских лиц и прав военнопленных, требует, чтобы розыск начинался «при первой же возможности и самое позднее сразу же после окончания военных действий»[43].

В резолюции, принятой в 1974 г., Генеральная Ассамблея ООН призвала стороны в вооружённых конфликтах, «независимо от их характера или местонахождения, во время или после военных действий ... предоставлять информацию о тех, кто пропал без вести во время военных действий»[44]. В резолюции по вопросу о лицах, пропавших без вести, принятой в 2002 г., Комиссия ООН по правам человека подтвердила, что «каждая сторона в вооружённом конфликте, как только позволят обстоятельства и самое позднее после окончания активных военных действий, должна разыскивать лиц, о которых сторона противника сообщила как о лицах, пропавших без вести»[45].