Норма 93. Изнасилование и другие формы сексуального насилия

Customary International Humanitarian Law, Cambridge University Press, 2005, том II, глава 32, раздел G.

Практикой государств эта норма устанавливается в качестве нормы обычного международного права, применяемой во время как международных, так и немеждународных вооружённых конфликтов.

Запрещение изнасилования в соответствии с международным гуманитарным правом было признано ещё в Кодексе Либера[1]. Хотя в общей статье 3 Женевских конвенций открыто не упоминаются изнасилование или другие формы сексуального насилия, эта статья запрещает «посягательство на жизнь и физическую неприкосновенность», в том числе жестокое обращение и пытки, а также «посягательство на человеческое достоинство»[2]. Третья Женевская конвенция предусматривает, что военнопленные при любых обстоятельствах имеют право «на уважение к их личности и чести»[3]. Запрещение «надругательства над человеческим достоинством» содержится в Дополнительных протоколах I и II как одна из основных гарантий для гражданских лиц и лиц, вышедших из строя[4]. Статья 75 Дополнительного протокола I предусматривает, что это запрещение охватывает, в частности, «унизительное и оскорбительное обращение, принуждение к проституции или непристойное посягательство в любой его форме», тогда как статья 4 Дополнительного протокола II специально добавляет к этому перечню «изнасилование»[5]. Четвёртая Женевская конвенция и Дополнительный протокол I требуют для женщин и детей защиты от изнасилования, принуждения к проституции и любых форм непристойных посягательств[6]. Изнасилование, принуждение к проституции и любые формы непристойных посягательств являются военными преступлениями согласно Уставам Международного уголовного трибунала по Руанде и Специального суда по Сьерра-Леоне[7]. Выражения «посягательство на человеческое достоинство» и «любые формы непристойных посягательств» относятся ко всем формам сексуального насилия. Согласно Статуту Международного уголовного суда, «изнасилование, обращение в сексуальное рабство, принуждение к проституции, принудительная беременность, ... принудительная стерилизация и любые другие виды сексуального насилия», также являющиеся грубым нарушением Женевских конвенций или также представляющие собой грубое нарушение статьи 3, общей для четырёх Женевских Конвенций, являются военными преступлениями в период международных и немеждународных вооружённых конфликтов соответственно[8]. Кроме того, «изнасилование, обращение в сексуальное рабство, принуждение к проституции, принудительная беременность, принудительная стерилизация или любые другие формы сексуального насилия сопоставимой тяжести» являются преступлениями против человечности по Статуту Международного уголовного суда, а «изнасилование» является преступлением против человечности согласно Уставам Международных уголовных трибуналов по бывшей Югославии и Руанде[9].

Во многих военных уставах и наставлениях запрещаются изнасилование, принуждение к проституции и непристойные посягательства, во многих из них предусмотрено, что эти действия являются военными преступлениями[10]. Законодательство многих государств предусматривает, что изнасилование и другие формы сексуального насилия являются военными преступлениями[11]. Национальное прецедентное право подтвердило, что изнасилование является военным преступлением, ещё в 1946 г. в деле Тажаши Сакаи, которое слушалось в Военном трибунале по военным преступлениям Китайского министерства национальной обороны[12]. В деле Джона Шультца в 1952 г. Военный апелляционный суд США постановил, что изнасилование является «преступлением, которое общепризнанно наказуемо надлежащим образом согласно праву войны»[13].

Нарушения запрещения изнасилования и других форм сексуального насилия широко осуждались государствами и международными организациями[14]. Например, Совет Безопасности ООН, Генеральная Ассамблея ООН и Комиссия ООН по правам человека осудили случаи сексуального насилия во время конфликтов в Руанде, Сьерра-Леоне, Уганде и бывшей Югославии[15]. Европейский парламент, Совет Европы и Совет сотрудничества арабских стран Персидского залива осудили изнасилования, имевшие место в бывшей Югославии, как военные преступления[16]. Показательно, что в 1993 г. Югославия признала в своём отчёте Комитету по искоренению дискриминации в отношении женщин, что жестокое обращение с женщинами в военных зонах является преступлением, противоречащим международному гуманитарному праву, и извинилась за своё предшествующее заявление, которое создавало ложное впечатление, будто во время войны изнасилование считается нормальным поведением[17].

Сексуальное насилие запрещено в соответствии с правом прав человека, в первую очередь, посредством запрещения пыток и жестокого, бесчеловечного и унизительного обращения. Так, и Европейский суд по правам человека, и Межамериканская комиссия по правам человека в своей работе признавали случаи изнасилования лиц, содержащихся под стражей, приравненными к пытке[18]. Европейский суд по правам человека также постановил, что обыск мужчины-заключённого с его раздеванием в присутствии женщины-охранницы является унизительным обращением[19]. Комитет по искоренению дискриминации в отношении женщин указал в Общей рекомендации, что дискриминация включает в себя насилие, основанное на половой принадлежности[20]. Кроме того, растет число договоров и других международных документов, которые предусматривают, что торговля женщинами и детьми в целях проституции является уголовным преступлением[21], а также всё чаще признаётся необходимость наказывать всех лиц, ответственных за сексуальное насилие[22].

Запрещение использовать сексуальное насилие в качестве официального наказания очевидно; такое наказание не только не предусматривается официально государствами, – в случаях, когда подтверждались сообщения о подобных инцидентах, эти инциденты отрицались, или соответствующие лица подвергались судебному преследованию[23].

Что касается определения изнасилования, Международный уголовный трибунал по бывшей Югославии постановил в своём решении по делу Фурунджия в 1998 г., что изнасилование подразумевает «принуждение, или применение силы, или угрозу применения силы в отношении жертвы или третьего лица»[24]. Однако впоследствии, в 2001 г. в деле Кунараца Трибунал счёл, что могут быть и другие факторы, «в связи с которыми акт сексуального проникновения происходит без согласия или при отсутствии добровольности со стороны жертвы», и что это соображение определяет точную сферу действия определения изнасилования в соответствии с международным правом[25]. Международный уголовный трибунал по Руанде в деле Акаесу в 1998 г. постановил, что «изнасилование является формой агрессии» и «основные элементы преступления изнасилования не могут быть определены механическим описанием объектов и частей тела». Он определил изнасилование как «физическое посягательство сексуального характера, совершённое в отношении лица в обстоятельствах принуждения»[26].

Изнасилование и сексуальное насилие также могут быть составными элементами других преступлений по международному праву. Международный уголовный трибунал по бывшей Югославии в деле Делалича постановил, что изнасилование может являться пыткой, если наличествуют особые условия, при которых деяние является пыткой[27]. Международный уголовный трибунал по Руанде в деле Акаесу и деле Мусема постановил, что изнасилование и сексуальное насилие могут являться геноцидом, если наличествуют особые условия, при которых деяние является геноцидом[28].

В практике предусматривается, что запрещение сексуального насилия является неизбирательным, т.е. мужчины и женщины, взрослые и дети равным образом пользуются защитой этого запрещения. За исключением принудительной беременности, преступления в виде сексуального насилия в Статуте Международного уголовного суда запрещены, когда они совершаются в отношении любого лица, а не только женщин. Кроме того, в Элементах преступлений для Международного уголовного суда понятие «посягательство», использованное для определения изнасилования, «призвано быть достаточно широким, чтобы сохранялась нейтральность с точки зрения половой принадлежности»[29].