Норма 47. Запрещается нападать на лиц, признанных вышедшими из строя. Вышедшим из строя является лицо, которое:а) находится во власти противной стороны;б) не способно защищаться, потому что находится без сознания, потерпело кораблекрушение или из-за ранения или болезни;в) ясно выражает намерение сдаться в плен;при условии, что это лицо воздерживается от враждебных действий и не пытается совершить побег.Customary International Humanitarian Law, Cambridge University Press, 2005, том II, глава 15, раздел В.
Практика государств устанавливает эту норму в качестве нормы обычного международного права, применяемой во время как международных, так и немеждународных вооружённых конфликтов.
Это давняя норма обычного международного права, признанная ещё в Кодексе Либера, Брюссельской декларации и Оксфордском руководстве
[1]. В Гаагском положении предусматривается, что запрещено «убивать или ранить неприятеля, который, положив оружие или не имея более средств защищаться, безусловно сдался»
[2]. Дополнительный протокол I запрещает нападения на лиц, признанных вышедшими из строя, и предусматривает, что такие нападения являются серьёзными нарушениями Протокола
[3]. Согласно Статуту Международного уголовного суда, «убийство или ранение комбатанта, который, сложив оружие или не имея более средств защиты, безоговорочно сдался» является военным преступлением во время международного вооружённого конфликта
[4].
Запрещение нападать на лиц, признанных вышедшими из строя, закреплено во многих военных уставах и наставлениях
[5]. В шведском Руководстве по МГП запрещение нападать на лиц, признанных вышедшими из строя в статье 41 Дополнительного протокола I, определяется как кодификация обычного международного права
[6]. Нарушение этой нормы является преступлением по законодательству многих государств
[7]. О нём также говорится в военных коммюнике
[8]. Эта норма подкреплена официальными заявлениями и отражённой в отчётах практикой
[9]. Запрещение нападать на лиц, вышедших из строя, подтверждается в прецедентном праве после Первой и Второй мировых войн
[10].
Эта норма основана на общей статье 3 Женевских конвенций, которая запрещает «посягательство на жизнь и физическую неприкосновенность, в частности всякие виды убийства» в отношении лиц, вышедших из строя
[11]. Это запрещение повторяется в Дополнительном протоколе II, который добавляет, что «запрещается отдавать приказ не оставлять никого в живых»
[12]. Кроме того, эта норма содержится в других документах, относящихся и к немеждународным вооружённым конфликтам
[13].
Военные уставы и наставления, которые применимы или применялись во время немеждународных вооружённых конфликтов, запрещают нападения на лиц, признанных вышедшими из строя
[14]. Такие нападения также определяются как военное преступление в законодательстве ряда государств
[15]. Данная норма применяется во внутригосударственном прецедентном праве
[16]. Она также подтверждается официальными заявлениями и другой практикой
[17].
Обратная практика, примеры которой были собраны Специальными докладчиками Комиссии по правам человека ООН и МККК, осуждается как нарушение этой нормы
[18]. МККК призывает соблюдать запрещение нападений на лиц, вышедших из строя, как во время международных, так и во время немежлунаролных вооружённых конфликтов
[19].
Лицо, вышедшее из строя, – это лицо, не принимающее более участия в военных действиях по собственному выбору или под давлением обстоятельств. Согласно обычному международному праву, лицо может быть выведено из строя в трёх ситуациях, возникающих во время как международных, так и немеждународных вооружённых конфликтов:
i) Любой, кто находится во власти противной стороны. Бесспорно, лицо, которое находится во власти противной стороны, является вышедшим из строя. Эта норма закреплена в Дополнительном протоколе I и подразумевается в общей статье 3 Женевских конвенций и в Дополнительном протоколе II
[20]. Она также подтверждается во многих военных уставах и наставлениях
[21]. Уважение к липам, находящимся во власти противной стороны, и их защита являются краеугольным камнем международного гуманитарного права, что отражено в нескольких положениях Женевских конвенций и Дополнительных протоколов. Поэтому в практике скорее уделяется внимание обращению с такими лицами (см., в частности, главы 32 и 37).
ii) Любой, кто не способен защищаться, потому что находится без сознания, потерпел кораблекрушение или из-за ранения или болезни. Выделение этой категории основано на Гаагском положении, общей статье 3 Женевских конвенций и Дополнительном протоколе I, которые запрещают нападения на лиц, не имеющих защиты
[22]. Эту норму можно найти во многих военных уставах и наставлениях
[23]. Она также содержится в законодательстве многих государств
[24]. Она подкреплена прецедентным правом, официальными заявлениями и другой практикой, такой как инструкции для вооружённых сил
[25]. Кроме того, уважение к лицам, находящимся во власти противной стороны, и их защита являются краеугольным камнем международного гуманитарного права, применимого во время как международных, так и немеждународных конфликтов, что отражено в нескольких положениях Женевских конвенций и Дополнительных протоколов к ним. Поэтому в практике скорее уделяется внимание обращению с такими лицами (см. главу 34).
iii) Любой, кто ясно выражает намерение сдаться в плен. Выделение этой категории основано на Гаагском положении, общей статье 3 Женевских конвенций и Дополнительном протоколе I
[26]. Эта норма содержится во многих военных уставах и наставлениях
[27]. Она включена в национальное законодательство многих государств
[28]. Она также подкреплена официальными заявлениями и другой практикой, такой как инструкции для вооружённых сил
[29]. Общий принцип, который вытекает из этой практики, состоит в том, что безусловная сдача в плен делает лицо вышедшим из строя. В войне на суше ясное намерение сдаться обычно выражается в том, что воюющий складывает оружие и поднимает вверх руки. Во многих военных уставах и наставлениях приводятся другие примеры, например, выход со своих позиций с белым флагом
[30]. Есть конкретные примеры способов выразить намерение сдаться в плен во время войны в воздухе и на море
[31].
Способность принять сдачу в плен в конкретных обстоятельствах боя обдумывали Великобритания и США в свете войн в Южной Атлантике и в Персидском заливе, соответственно
[32]. Великобритания указала, что может не быть возможности принять сдачу в плен одного подразделения, если находишься под огнем другого. Следовательно, сторона, «берущая» в плен, не обязана выходить вперёд, чтобы принять сдачу; вместо этого, сторона, предлагающая сдаться, должна выйти и отдаться во власть неприятельских сил. По мнению США, предложение о сдаче в плен должно быть сделано в такой момент, когда оно может быть принято и принимающая сторона сможет действовать соответственно; принять в последний момент сдачу в плен нападающим силам может быть затруднительно. Однако остаётся вопрос, как сдаться в плен, когда расстояние между сторонами столь велико, что трудно выразить намерение сдаться или желающее сдаться лицо может быть обвинено в дезертирстве. США также выразили мнение, что отступающие комбатанты, вооружены они или нет, всё равно остаются объектом нападения, если не выражают желания сдаться, и что не существует обязательства давать противной стороне возможность сдаться, прежде чем напасть.
Запрещение нападать на лиц, признанных вышедшими из строя, применяется при любых обстоятельствах, даже когда сложно удержать или эвакуировать пленных, например, когда комбатанта в плен захватывает небольшой патруль, действующий в отрыве от основных сил. Такие практические проблемы следует решать, разоружив и отпустив соответствующих лиц, в соответствии с Дополнительным протоколом I
[33]. Это подтверждается и в нескольких военных уставах и наставлениях
[34]. В Боевом уставе США также говорится:
Командир не может лишить своих пленных жизни из-за того, что их присутствие замедляет его передвижения или снижает его способность сопротивляться, вынуждая выделить им охрану, или из-за того, что они расходуют его припасы, или потому, что кажется, что они точно вернут себе свободу благодаря предстоящим успехам сил, к которым они принадлежат. Также незаконно убийство командиром пленных в целях самосохранения, даже в случае воздушно-десантных или диверсионно-десантных операций
[35].
Подобные же утверждения содержатся в Руководстве по законам войны Израиля и Военном уставе Великобритании
[36]. Дополнительный протокол I и несколько военных уставов и наставлений требуют, чтобы были приняты все возможные меры предосторожности для обеспечения безопасности освобожденных пленных
[37].
В ходе немеждународных вооружённых конфликтов у некоторых вооружённых оппозиционных групп могут возникнуть сложности с обеспечением мест содержания пленных, однако сама по себе обязанность давать пощаду никогда не оспаривалась
[38].
В практике признаётся, что обязанность давать пощаду распространяется на всех лиц, принимающих непосредственное участие в военных действиях, вне зависимости от того, имеют ли они право на статус военнопленных. Это означает, что наёмники, шпионы и диверсанты также имеют право на пощаду и не могут быть казнены в суммарном порядке (см. также Нормы 107–108).
Согласно Дополнительному протоколу I, иммунитет от нападения предоставляется при условии, что лицо воздерживается от враждебных действий и не пытается совершить побег
[39]. Это также предусмотрено в нескольких военных уставах и наставлениях
[40]. Совершение таких действий указывает на то, что соответствующее лицо более не является вышедшим из строя и не имеет права на защиту по данной норме. Третья Женевская конвенция предусматривает, что «применение оружия против военнопленных, в частности против совершающих побег или попытку к побегу, является мерой чрезвычайного характера, которой всегда должны предшествовать предупреждения, соответствующие обстоятельствам»
[41]. В Конвенции содержатся и другие конкретные нормы, применимые к побегу военнопленных
[42].
Определения враждебных действий нет, однако в Комментарии к Дополнительным протоколам даются такие примеры, как возобновление боя, если представится такая возможность, попытка связаться со своей стороной и уничтожение неприятельских сооружений или собственного военного оборудования
[43].